一、居民企業(yè)與非居民企業(yè)
?。ㄒ唬┚用衿髽I(yè)的設(shè)立與籌劃
1.居民企業(yè)的概念
《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》第二條規(guī)定：企業(yè)分為居民企業(yè)和非居民企業(yè)。
這里所指的居民企業(yè)，是指依法在中國境內(nèi)成立，或者依照外國（地區(qū)）法律成立但實(shí)際管理機(jī)構(gòu)在中國境內(nèi)的企業(yè)。居民企業(yè)包括兩大類：一類是依照中國法律、行政法規(guī)在中國境內(nèi)成立的企業(yè)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體以及其他取得收入的組織；另一類是依照外國（地區(qū)）法律成立的企業(yè)和其他取得收入的組織。
需要解釋的是，“依法在中國境內(nèi)成立的企業(yè)”中的“法”是指中國的法律、行政法規(guī)。目前我國法人實(shí)體中各種企業(yè)及其他組織類型分別由各個領(lǐng)域的法律、行政法規(guī)規(guī)定。如《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國全民所有制工業(yè)企業(yè)法》、《中華人民共和國鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)法》、《事業(yè)單位登記管理暫行條例》、《社會團(tuán)體登記管理?xiàng)l例》、《基金會管理辦法》等，都是有關(guān)企業(yè)及其他取得收入的組織成立的法律、法規(guī)依據(jù)。
居民企業(yè)如果是依照外國法律成立的，必須具備其實(shí)際管理機(jī)構(gòu)在中國境內(nèi)這一條件。所謂的“實(shí)際管理機(jī)構(gòu)”是指對企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營、人員、賬務(wù)、財(cái)產(chǎn)等實(shí)施實(shí)質(zhì)性全面管理和控制的機(jī)構(gòu)。我國借鑒國際慣例，對“實(shí)際管理機(jī)構(gòu)”做出了明確的界定，這里所指的“實(shí)際管理機(jī)構(gòu)”通常要求符合以下三個條件：
第一，對企業(yè)有實(shí)質(zhì)性管理和控制的機(jī)構(gòu)。實(shí)際管理機(jī)構(gòu)與名譽(yù)上的企業(yè)行政中心不同，屬于企業(yè)真實(shí)的管理中心之所在。一個企業(yè)在利用資源和取得收入方面往往和其經(jīng)營活動的管理中心聯(lián)系密切。國際私法中對法人所在地的判斷標(biāo)準(zhǔn)中，通常采取“最密切聯(lián)系地”的標(biāo)準(zhǔn)，也符合實(shí)質(zhì)重于形式的原則。稅法將實(shí)質(zhì)性管理和控制作為認(rèn)定實(shí)際管理機(jī)構(gòu)的標(biāo)準(zhǔn)之一，有利于防止外國企業(yè)逃避稅收征管，從而保障我國的稅收主權(quán)。
第二，對企業(yè)實(shí)行全面的管理和控制的機(jī)構(gòu)。如果該機(jī)構(gòu)只是對該企業(yè)的一部分或并不關(guān)鍵的生產(chǎn)經(jīng)營活動進(jìn)行影響和控制，比如只是對在中國境內(nèi)的某一個生產(chǎn)車間進(jìn)行管理，則不被認(rèn)定為實(shí)際管理機(jī)構(gòu)。只有對企業(yè)的整體或者主要的生產(chǎn)經(jīng)營活動有實(shí)際管理控制，對本企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營活動負(fù)總體責(zé)任的管理控制機(jī)構(gòu)，才符合實(shí)際管理機(jī)構(gòu)標(biāo)準(zhǔn)。
第三，管理和控制的內(nèi)容是企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營、人員、賬務(wù)、財(cái)產(chǎn)等。這是界定實(shí)際管理機(jī)構(gòu)的最關(guān)鍵標(biāo)準(zhǔn)，尤其在控制時(shí)特別強(qiáng)調(diào)人事權(quán)和財(cái)務(wù)權(quán)的控制。比如，到中國大陸投資的許多外國企業(yè)，如果其設(shè)在中國的管理機(jī)構(gòu)冠以“亞太區(qū)總部”、“亞洲區(qū)總部”等字樣，一般都被認(rèn)定為“實(shí)際管理機(jī)構(gòu)”，即對企業(yè)具有實(shí)質(zhì)性管理和控制的權(quán)利。比如，在我國注冊成立的通用汽車（中國）公司，就是我國的居民企業(yè)；在英國、美國、百慕大群島等國家和地區(qū)注冊的企業(yè)，但實(shí)際管理機(jī)構(gòu)在我國境內(nèi)，也是我國的居民企業(yè)。
2.居民企業(yè)的稅收政策
居民企業(yè)負(fù)擔(dān)
全面的納稅義務(wù)。居民企業(yè)應(yīng)當(dāng)就其來源于中國境內(nèi)、境外的所得繳納企業(yè)所得稅。居民企業(yè)承擔(dān)全面納稅義務(wù)，對本國居民企業(yè)的一切所得納稅，即居民企業(yè)應(yīng)當(dāng)就其在中國境內(nèi)、境外的所得繳納企業(yè)所得稅。
這里所指的所得，包括銷售貨物所得、提供勞務(wù)所得、轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)所得、股息紅利等權(quán)益性投資所得、利息所得、租金所得、特許權(quán)使用費(fèi)所得、接受捐贈所得和其他所得。
3.屬于居民企業(yè)的公司制企業(yè)的稅收政策
公司制企業(yè)屬于法人實(shí)體，有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)，享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。公司以其全部財(cái)產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。公司制企業(yè)一般分為有限責(zé)任公司和股份有限公司兩大類?！吨腥A人民共和國公司法》還規(guī)定了兩種特殊形式的有限責(zé)任公司：一人有限公司和國有獨(dú)資公司。
無論是有限責(zé)任公司還是股份有限公司，作為法人實(shí)體，我國稅法作了統(tǒng)一規(guī)定，即公司制企業(yè)應(yīng)對其實(shí)現(xiàn)的利潤總額作相應(yīng)的納稅調(diào)整后繳納企業(yè)所得稅，如果向自然人投資者分配股利或紅利，還要代扣投資者20%的個人所得稅。對于投資國內(nèi)（滬市和深市）上市公司的自然人股東，對其所獲得的股息紅利所得，減按10%的稅率征收個人所得稅。
國有獨(dú)資公司作為擁有大量國有資產(chǎn)的國有企業(yè)，目前，中國還處于社會轉(zhuǎn)型期，國有獨(dú)資公司還享受一些稅收優(yōu)惠政策。比如國有獨(dú)資企業(yè)之間劃撥土地、房產(chǎn)等各類資產(chǎn)，以及國有獨(dú)資企業(yè)改制時(shí)，免征資產(chǎn)交易過程中的契稅、營業(yè)稅和企業(yè)所得稅等。
就稅收負(fù)擔(dān)而言，公司形式應(yīng)該是股份有限公司為佳，其原因有二：其一，世界各國稅法中鼓勵投資的有關(guān)稅收減免條款一般針對股份有限公司；其二，有利于股東降低稅收?！秶叶悇?wù)總局關(guān)于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增資本和派發(fā)紅股征免個人所得稅的通知》（國稅發(fā)[1997]198號）規(guī)定：股份制企業(yè)用資本公積金轉(zhuǎn)增股本不屬于股息，紅利性質(zhì)的分配，對個人取得的轉(zhuǎn)增股本數(shù)額，不作為個人所得，不征收個人所得稅。
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1.非居民企業(yè)的概念
非居民企業(yè)，是指依照外國（地區(qū)）法律成立且實(shí)際管理機(jī)構(gòu)不在中國境內(nèi)，但在中國境內(nèi)設(shè)立機(jī)構(gòu)、場所的，或者在中國境內(nèi)未設(shè)立機(jī)構(gòu)、場所，但有來源于中國境內(nèi)所得的企業(yè)。
這里所說的機(jī)構(gòu)、場所，是指在中國境內(nèi)從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的機(jī)構(gòu)、場所，包括以下情形：
第一，管理機(jī)構(gòu)、營業(yè)機(jī)構(gòu)、辦事機(jī)構(gòu)。管理機(jī)構(gòu)是指對企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營活動進(jìn)行管理決策的機(jī)構(gòu)；營業(yè)機(jī)構(gòu)是指企業(yè)開展日常生產(chǎn)經(jīng)營活動的固定場所，如商場等；辦事機(jī)構(gòu)是指企業(yè)在當(dāng)?shù)卦O(shè)立的從事聯(lián)絡(luò)和宣傳等活動的機(jī)構(gòu)，如外國企業(yè)在中國設(shè)立的代表處，往往為開拓中國市場進(jìn)行調(diào)查和宣傳等工作，為企業(yè)到中國開展經(jīng)營活動打下基礎(chǔ)。
第二，工廠、農(nóng)場、開采自然資源的場所。這三類場所屬于企業(yè)開展生產(chǎn)經(jīng)營活動的場所。工廠是工業(yè)企業(yè)，如制造業(yè)的生產(chǎn)廠房、車間所在地；農(nóng)場是農(nóng)業(yè)、牧業(yè)等生產(chǎn)經(jīng)營的場所；開采自然資源的場所主要是采掘業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營活動場所，如礦山、油田等。
第三，提供勞務(wù)的場所。提供勞務(wù)的場所包括從事交通運(yùn)輸、倉儲租賃、咨詢經(jīng)紀(jì)、科學(xué)研究、技術(shù)服務(wù)、教育培訓(xùn)、餐飲住宿、中介代理、旅游、娛樂、加工以及其他勞務(wù)服務(wù)活動的場所。
